工程量清單計價規范與風險的合同防范

王國平　王建明

南京海外建筑工程有限公司　江蘇南京210016

前言

    《建設工程工程量清單計價規范》GB50500—2008(以F稱08清單規范)于2008年12月1日施行。實行清單計價幾年來，在建設工程招標、計價上有了大的進步。但長期留存的一些工程施工中“頑癥”、合同風險及實行清單計價招標產生的一些新問題始終困擾著施工企業。如招標人清單量不準確或漏項、無期限的審核結算等等，這些問題往往使施工處于被動的境地。而08清單規范的實施將這些問題用國家標準的形式給與了明確的規范，對施工企業的工程項目風險從工程招標、投標、合同談判簽約的過程中就對合同風險防范具有積極的指導作用。以下針對清單計價招標常出現的問題或現象和在清單計價方式下施工合同簽訂中存在的風險及如何防范談談自己的看法。

1、問題或現象：量的風險

    1.1在08清單規范實施前，招標人或甲方在招標時為了最大利益和最小責任或其它目的往往將招標清單的量的不準確責任強加給投標方，甚至故意提供不準確的量單和故意漏項。他們采用各種方法在招標文件中限定責任，如：給你時間復核量卻時間不夠或資料不全讓你無法精確做到，而用一句話“量不調整”將責任無限的強推給施工企業。有的用“招標范圍為圖紙內容，清單中沒有的報價時應當考慮”讓你對清單中的漏項“大包大攬”。而量的多少直接導致投標方投標綜合單價的準確性，產生的風險不言而。

    1.2在工程項目施工過程中，經常發生發包人或其經辦人以其優勢地位用各種借口或不用借口將承包人承包的工作量中的部分內容拿出來或變相拿出來給他人施工、制作。在清單報價中，這部分往往是承包人不平衡報價的利潤所在。這種類似的利潤損失的風險經常發生而在合同中卻往往沒有約定。

    1.3在項目中涉及的主要材料上，特別是裝飾、安裝項目的主要材料發包人或其有關人員有意直接或故意間接指定供應商，不但讓承包人利潤損失還要其承擔質量和融資的風險。

    1.4由于對量變更的及時確認方式約定不明確，導致事后爭議。特別是裝飾安裝項目，甲方一句話做了拆，拆了做，事后因拆了而無法計量，矛盾不斷。

2、計價的風險

    2.1在清單計價的模式下，規范規定了價格調整的幾種常用方式。但大多數人不太在意當項目特征與實際施工不同或變更或新增項目在原報價中沒有可參考類擬報價的項目的計價具體計價方法，在簽合同時不予約定以為到時辦了  簽證就能解決，實際是在簽證時卻遇上了組價糾紛。

    2.2在當今日趨國際化過程中，國際市場對我國油料、建筑材料市場影響極大，因此風險也相伴而生。但發包人往往將材料漲價的風險強加給承包人，降價收益又要得到。承包 人雖說與發包人應當地位平等，但實際上他們通過招標文件先將投標人設定在劣勢，使雙方開始就處于不平等地位。

盡管大多地方出臺了一些保護承包人的相關文件，但發包人還是在招標等文件中規定“不調整”。在o8清單規范實施前，承包人可謂常常得不到保護。

3、合同條款不盡完善的風險

    3.1現行的施工合同版本中條款的簡單、不完備、不細致，常導致承包人急于將合同簽訂而忽略了自己的弱勢地位而帶來的風險。雖有補充條款欄卻因為有些內容敏感、需要  加入條款的過細化想加進合同卻因沒有強力規范支持只能雙方協商最終還是沒能列人合同。

    3.2由于現行的施工合同版本對工程結算審核時長沒有明確的規定，甲方往往利用這點拖延審核時間，有的甚至一審再審，內部審完再送外部審計，還告訴你這是他們的程序。本人還遇到過有的甲方雖然和你簽過結算審核時間，但借口要送審計還是無限期的拖延。施工企業卻很無奈，工程款長期無法收回。

4、風險防范始于臺同的簽訂

    4.1清單規范的實施為施工企業降低風險提供了國家標準規范，根據該規范結合現行合同條款、國家相關部委的規定，將風險防范條款簽人合同，使風險防范始于合同簽訂。

    4.2清單規范強制性條款規定了工程量清單“其準確性和完整性由招標人負責”。根據合同法及民法精神，凡是違反或與法律、規范相抵觸的條款均為無效條款。也就是說那些用招標手段將量的風險強加給承包人行為均為無效行為。

    4.3合同中的索賠條款應當精細化

    4.3.1根據我國建設工程特色，實際工程實施過程中不可避免地發生諸如甲方將某些分項、材料拿出來或甲方直接包或指定分包，或改為甲供或指定供應商和品牌并確定了價格。因此，需要根據O8清單規范“索賠與現場簽證”，對可能出現的情況逐條相應內容細化后列入合同條款中，并明確相關的計算方法。

    筆者實踐中曾有過成功的范例。在上海閔行某總包項目總價包干的小區建設工程合同簽訂過程中，堅持在合同中加入了“由于本工程系總量總價包干，甲方不得整層樓面、整單元、整單體取消或減少乙方的工作量”條款。在項目實施過程中，甲方因故取消了我方原合同范圍內的一個地下車庫的施工，經過談判索賠到了16萬元。

    4.3.2材料價格的風險本著客觀、公正、公平的原則理應由發包方承包方共同承擔，因此有必要根據各地區相關文件的規定，在簽訂合同時就材料價格漲跌幅度、范圍及收益、損失內容進行約定或明確此類風險發生再所依據的文件，不能等索賠事件發生時再去找合同根據或文件。

    4.4竣工結算的合同約定

    4.4.1利用竣工結算的核對拖延支付款項往往是甲方的手段。實際存在著竣工結算被一審再審、以審代拖、久審不結的現象。因此，必須在合同中約定核對(審計)的時長。

    4.4.2在合同進行約定時，可依據最高人民法院《關于審理  建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004114號)、財政部、建設部印發的《建設工程施工發包與承包計價管理辦法》(建設部令第107號)、《建設工程價款結算暫行辦法》(財建[2004]369號)及各地方政府的有關文  件等法規和文件的相關規定。

    4.4.3值得重點提示的是在08清單規范中語言是用“核對”，相關文件也是用“核對”字樣進行表述。在實踐中有的甲方以他們是“委托第三方審計”為由對“核對”進行抗辯。這應當引起重視并必須在合同中明確。

5、結束語

    施工合同是確定承、發包人權利義務的初始根據。由于現行的合同范本條文比較概念化，常誤導施工企業只訂立框架性合同條款，慣性或習慣性地采取在施工和結算時再說的做法，結果是因為細節條款的欠缺而將風險留給了自己，失去了從合同源頭防范風險的機會。08清單規范在總結了03規范的實踐后，完善了清單計價規范的行為，其內容涵蓋了工程從招標到竣工結算的全過程，并增加了相應的強制性條款。施工企業應當利用08清單規范的規定和引導，結合相關法規和文件的精神提高自身防范風險的能力。對那些違反法律、法規、國家標準規范和相關規定的合同條款有禮有節的拒絕。施工企業要根據自身能力充分地估計風險，將可能出現的風險在合同條款中予以精細化的防范，甚至可以將有關法規、規范、文件規定的條款根據項目實際情況用適當的語言在合同中重新表述。合同條款訂的越細致防范風險的效果越好，結果必將風險估計最大化風險最小化。定能為企業贏得良好的效益。

參考文獻

【1】GBS0500—2008建設工程工程量清單計價規范【S】．中國計劃出版社，2008．

【2】建設工程工程量清單計價規范宣慣輔導教料【M】中國計劃出版社，2008．

【3】中華人民共和國合同法

【4】中華人民共和國招標投標法

【5】建設工程價款結算暫行辦法財建120041369號

【6】建設工程施工發包與承包計價管理辦法建設部令第107號．

【7】徐大佑，黎開莉，管理協同與精細化科學出版社。

(本文來源：陜西省土木建筑學會  文徑網絡：溫紅娟  劉紅娟  尹維維 編輯 文徑 審核)