工程量清單計價規(guī)范與風(fēng)險的合同防范

王國平　王建明

南京海外建筑工程有限公司　江蘇南京210016

前言

    《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500—2008(以F稱08清單規(guī)范)于2008年12月1日施行。實(shí)行清單計價幾年來，在建設(shè)工程招標(biāo)、計價上有了大的進(jìn)步。但長期留存的一些工程施工中“頑癥”、合同風(fēng)險及實(shí)行清單計價招標(biāo)產(chǎn)生的一些新問題始終困擾著施工企業(yè)。如招標(biāo)人清單量不準(zhǔn)確或漏項、無期限的審核結(jié)算等等，這些問題往往使施工處于被動的境地。而08清單規(guī)范的實(shí)施將這些問題用國家標(biāo)準(zhǔn)的形式給與了明確的規(guī)范，對施工企業(yè)的工程項目風(fēng)險從工程招標(biāo)、投標(biāo)、合同談判簽約的過程中就對合同風(fēng)險防范具有積極的指導(dǎo)作用。以下針對清單計價招標(biāo)常出現(xiàn)的問題或現(xiàn)象和在清單計價方式下施工合同簽訂中存在的風(fēng)險及如何防范談?wù)勛约旱目捶ā?/span>

1、問題或現(xiàn)象：量的風(fēng)險

    1.1在08清單規(guī)范實(shí)施前，招標(biāo)人或甲方在招標(biāo)時為了最大利益和最小責(zé)任或其它目的往往將招標(biāo)清單的量的不準(zhǔn)確責(zé)任強(qiáng)加給投標(biāo)方，甚至故意提供不準(zhǔn)確的量單和故意漏項。他們采用各種方法在招標(biāo)文件中限定責(zé)任，如：給你時間復(fù)核量卻時間不夠或資料不全讓你無法精確做到，而用一句話“量不調(diào)整”將責(zé)任無限的強(qiáng)推給施工企業(yè)。有的用“招標(biāo)范圍為圖紙內(nèi)容，清單中沒有的報價時應(yīng)當(dāng)考慮”讓你對清單中的漏項“大包大攬”。而量的多少直接導(dǎo)致投標(biāo)方投標(biāo)綜合單價的準(zhǔn)確性，產(chǎn)生的風(fēng)險不言而。

    1.2在工程項目施工過程中，經(jīng)常發(fā)生發(fā)包人或其經(jīng)辦人以其優(yōu)勢地位用各種借口或不用借口將承包人承包的工作量中的部分內(nèi)容拿出來或變相拿出來給他人施工、制作。在清單報價中，這部分往往是承包人不平衡報價的利潤所在。這種類似的利潤損失的風(fēng)險經(jīng)常發(fā)生而在合同中卻往往沒有約定。

    1.3在項目中涉及的主要材料上，特別是裝飾、安裝項目的主要材料發(fā)包人或其有關(guān)人員有意直接或故意間接指定供應(yīng)商，不但讓承包人利潤損失還要其承擔(dān)質(zhì)量和融資的風(fēng)險。

    1.4由于對量變更的及時確認(rèn)方式約定不明確，導(dǎo)致事后爭議。特別是裝飾安裝項目，甲方一句話做了拆，拆了做，事后因拆了而無法計量，矛盾不斷。

2、計價的風(fēng)險

    2.1在清單計價的模式下，規(guī)范規(guī)定了價格調(diào)整的幾種常用方式。但大多數(shù)人不太在意當(dāng)項目特征與實(shí)際施工不同或變更或新增項目在原報價中沒有可參考類擬報價的項目的計價具體計價方法，在簽合同時不予約定以為到時辦了  簽證就能解決，實(shí)際是在簽證時卻遇上了組價糾紛。

    2.2在當(dāng)今日趨國際化過程中，國際市場對我國油料、建筑材料市場影響極大，因此風(fēng)險也相伴而生。但發(fā)包人往往將材料漲價的風(fēng)險強(qiáng)加給承包人，降價收益又要得到。承包 人雖說與發(fā)包人應(yīng)當(dāng)?shù)匚黄降龋�但�?shí)際上他們通過招標(biāo)文件先將投標(biāo)人設(shè)定在劣勢，使雙方開始就處于不平等地位。

盡管大多地方出臺了一些保護(hù)承包人的相關(guān)文件，但發(fā)包人還是在招標(biāo)等文件中規(guī)定“不調(diào)整”。在o8清單規(guī)范實(shí)施前，承包人可謂常常得不到保護(hù)。

3、合同條款不盡完善的風(fēng)險

    3.1現(xiàn)行的施工合同版本中條款的簡單、不完備、不細(xì)致，常導(dǎo)致承包人急于將合同簽訂而忽略了自己的弱勢地位而帶來的風(fēng)險。雖有補(bǔ)充條款欄卻因為有些內(nèi)容敏感、需要  加入條款的過細(xì)化想加進(jìn)合同卻因沒有強(qiáng)力規(guī)范支持只能雙方協(xié)商最終還是沒能列人合同。

    3.2由于現(xiàn)行的施工合同版本對工程結(jié)算審核時長沒有明確的規(guī)定，甲方往往利用這點(diǎn)拖延審核時間，有的甚至一審再審，內(nèi)部審?fù)暝偎屯獠繉徲嫞�還告訴你這是他們的程序。本人還遇到過有的甲方雖然和你簽過結(jié)算審核時間，但借口要送審計還是無限期的拖延。施工企業(yè)卻很無奈，工程款長期無法收回。

4、風(fēng)險防范始于臺同的簽訂

    4.1清單規(guī)范的實(shí)施為施工企業(yè)降低風(fēng)險提供了國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，根據(jù)該規(guī)范結(jié)合現(xiàn)行合同條款、國家相關(guān)部委的規(guī)定，將風(fēng)險防范條款簽人合同，使風(fēng)險防范始于合同簽訂。

    4.2清單規(guī)范強(qiáng)制性條款規(guī)定了工程量清單“其準(zhǔn)確性和完整性由招標(biāo)人負(fù)責(zé)”。根據(jù)合同法及民法精神，凡是違反或與法律、規(guī)范相抵觸的條款均為無效條款。也就是說那些用招標(biāo)手段將量的風(fēng)險強(qiáng)加給承包人行為均為無效行為。

    4.3合同中的索賠條款應(yīng)當(dāng)精細(xì)化

    4.3.1根據(jù)我國建設(shè)工程特色，實(shí)際工程實(shí)施過程中不可避免地發(fā)生諸如甲方將某些分項、材料拿出來或甲方直接包或指定分包，或改為甲供或指定供應(yīng)商和品牌并確定了價格。因此，需要根據(jù)O8清單規(guī)范“索賠與現(xiàn)場簽證”，對可能出現(xiàn)的情況逐條相應(yīng)內(nèi)容細(xì)化后列入合同條款中，并明確相關(guān)的計算方法。

    筆者實(shí)踐中曾有過成功的范例。在上海閔行某總包項目總價包干的小區(qū)建設(shè)工程合同簽訂過程中，堅持在合同中加入了“由于本工程系總量總價包干，甲方不得整層樓面、整單元、整單體取消或減少乙方的工作量”條款。在項目實(shí)施過程中，甲方因故取消了我方原合同范圍內(nèi)的一個地下車庫的施工，經(jīng)過談判索賠到了16萬元。

    4.3.2材料價格的風(fēng)險本著客觀、公正、公平的原則理應(yīng)由發(fā)包方承包方共同承擔(dān)，因此有必要根據(jù)各地區(qū)相關(guān)文件的規(guī)定，在簽訂合同時就材料價格漲跌幅度、范圍及收益、損失內(nèi)容進(jìn)行約定或明確此類風(fēng)險發(fā)生再所依據(jù)的文件，不能等索賠事件發(fā)生時再去找合同根據(jù)或文件。

    4.4竣工結(jié)算的合同約定

    4.4.1利用竣工結(jié)算的核對拖延支付款項往往是甲方的手段。實(shí)際存在著竣工結(jié)算被一審再審、以審代拖、久審不結(jié)的現(xiàn)象。因此，必須在合同中約定核對(審計)的時長。

    4.4.2在合同進(jìn)行約定時，可依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理  建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004114號)、財政部、建設(shè)部印發(fā)的《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》(建設(shè)部令第107號)、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》(財建[2004]369號)及各地方政府的有關(guān)文  件等法規(guī)和文件的相關(guān)規(guī)定。

    4.4.3值得重點(diǎn)提示的是在08清單規(guī)范中語言是用“核對”，相關(guān)文件也是用“核對”字樣進(jìn)行表述。在實(shí)踐中有的甲方以他們是“委托第三方審計”為由對“核對”進(jìn)行抗辯。這應(yīng)當(dāng)引起重視并必須在合同中明確。

5、結(jié)束語

    施工合同是確定承、發(fā)包人權(quán)利義務(wù)的初始根據(jù)。由于現(xiàn)行的合同范本條文比較概念化，常誤導(dǎo)施工企業(yè)只訂立框架性合同條款，慣性或習(xí)慣性地采取在施工和結(jié)算時再說的做法，結(jié)果是因為細(xì)節(jié)條款的欠缺而將風(fēng)險留給了自己，失去了從合同源頭防范風(fēng)險的機(jī)會。08清單規(guī)范在總結(jié)了03規(guī)范的實(shí)踐后，完善了清單計價規(guī)范的行為，其內(nèi)容涵蓋了工程從招標(biāo)到竣工結(jié)算的全過程，并增加了相應(yīng)的強(qiáng)制性條款。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)利用08清單規(guī)范的規(guī)定和引導(dǎo)，結(jié)合相關(guān)法規(guī)和文件的精神提高自身防范風(fēng)險的能力。對那些違反法律、法規(guī)、國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和相關(guān)規(guī)定的合同條款有禮有節(jié)的拒絕。施工企業(yè)要根據(jù)自身能力充分地估計風(fēng)險，將可能出現(xiàn)的風(fēng)險在合同條款中予以精細(xì)化的防范，甚至可以將有關(guān)法規(guī)、規(guī)范、文件規(guī)定的條款根據(jù)項目實(shí)際情況用適當(dāng)?shù)恼Z言在合同中重新表述。合同條款訂的越細(xì)致防范風(fēng)險的效果越好，結(jié)果必將風(fēng)險估計最大化風(fēng)險最小化。定能為企業(yè)贏得良好的效益。

參考文獻(xiàn)

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【6】建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法建設(shè)部令第107號．

【7】徐大佑，黎開莉，管理協(xié)同與精細(xì)化科學(xué)出版社。

(本文來源：陜西省土木建筑學(xué)會  文徑網(wǎng)絡(luò)：溫紅娟  劉紅娟  尹維維 編輯 文徑 審核)